Контролируемые иностранные компании: налогообложение и перевод активов

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Контролируемые иностранные компании: налогообложение и перевод активов». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Контролируемая иностранная компания (КИК) – это юридическое лицо или структура без образования юридического лица, которая не является налоговым резидентом Российской Федерации и находится под контролем физических лиц и (или) организаций, признаваемых налоговыми резидентами России.
В рамках указанного понятия, НК РФ под структурой без образования юридического лица понимает такую форму объединения хозяйствующих субъектов, при которой не образуется новое юридическое лицо. Участники такой структуры посредством инвестиций и передачи имущества в доверительное управление имеют возможность извлекать доход в своих интересах. При этом данная деятельность должна соответствовать личному закону (государственная (национальная) принадлежность) создаваемой структуры.
К структурам без образования юридического лица можно отнести фонд, партнерство, товарищество, траст.

Что из себя представляет контролируемая иностранная компания?

Контролирующие лица КИК и доли участия

К контролирующим субъектам относятся физические или юридические лица с долей участия в КИК более 25 %, а также юридические лица и физические лица (в том числе в совокупности с супругом и несовершеннолетними детьми) с долей участия более 10 %, если доля участия всех резидентов Российской Федерации в этой организации превышает 50 %.

Порядок определения доли участия установлен статьей 105.2 НК РФ
Согласно налоговому законодательству выделяются два вида участия организации в другой организации.

Прямое участие (принадлежность контролирующей организации долей уставного (складочного) капитала, голосующих акций контролируемой организации, а также принадлежность доли пропорциональной количеству других участников в организации).

Косвенное участие (все последовательности участия одной компании в другой, определяемые через прямое участие каждой предыдущей компании в каждой последующей в соответствующей последовательности и измеряемая через долю прямого участия каждой предыдущей компании в последующей компании)

Положения, установленные в статье 105.2 НК РФ, также используется при определении участия физлиц.
Можно заключить, что увеличился (по сравнению с изначальным проектом закона) порог процента владения до 25 % для признания лица, контролирующим иностранную компанию. Однако, если в иностранной компании налоговым резидентам Российской Федерации принадлежат более половины акций или иных составных средств уставного капитала, в зависимости от организационной формы компании, контролирующим процентом для одного резидента становится доля в размере 10 %.

Стоит отметить, что в соответствии с пунктом 5 статьи 25.13 НК РФ лицо может считаться контролирующим даже без прямого соответствия, установленным выше признакам, если им осуществляется контроль над компанией в собственных или «семейных» (жены и несовершеннолетних детей) интересах. Следовательно, контролем является не только конкретная доля участия.

Освобождение прибыли КИК от налогообложения

В ряде случаев прибыль КИК может освобождаться от налогообложения.

Наиболее часто встречающиеся, включают следующие ситуации:

• Компания из страны-члена ЕАЭС (это Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия);
• Иностранная компания облагается по высокой эффективной ставке налога), составляющей не менее 75% от российской ставки налога на прибыль. При этом иностранная компания должна быть из страны с налоговым соглашением с РФ, за исключением государств, не обеспечивающих обмен налоговой информацией с РФ.

Для этих целей рассчитывается:

1. эффективная ставка налогообложения иностранной компании: сумма, уплаченного иностранной компанией налога на прибыль, а также удержанного с ее зарубежных доходов (за некоторыми исключениями), делится на прибыль иностранной компании, определенную по правилам расчета прибыли КИК на основании ее финансовой отчетности;
2. средневзвешенная ставка российского налога с учетом того, что к дивидендам применяется ставка налога в 13%, к остальным доходам – 20%.

• Компания является активной компанией или активной холдинговой (субхолдинговой) компанией. Активная холдинговая или субхолдинговая компания не должны быть из государства, включенного Минфином в список стран, предоставляющих льготный налоговый режим (офшорные зоны). Подобного требования в отношении активной иностранной компании нет.

Какие обязанности у контролирующих лиц КИК

Контролируемой иностранной компанией признается организация-нерезидент РФ или зарубежная структура без образования юрлица, если в качестве их контролирующего лица выступает налогообязанный РФ. Причем контролирующими могут быть как юридические, так и физические лица, а считаются они такими, если принимают участие в установленных долях в компаниях, учреждают иностранную структуру или контролируют ее.

И когда дело касается КИК, помнить необходимо о двух обязанностях: ни в коем случае не забывать ставить в известность ФНС и правильно рассчитывать прибыль, которая облагается налогом. При этом совершенно не важно, является КИК организацией или структурой, — подавать в ФНС уведомление об участии в иностранной организации нужно обязательно. Информировать инспекцию нужно, если:

• доля собственника в иностранной компании больше 25%;
• доля участия в иностранной компании всех членов семьи вместе взятых более 10%, а доля вообще всех собственников, являющихся налоговыми резидентами РФ, превышает 50%.
• контролирующее лицо способно, даже не имея необходимой доли в иностранной организации, влиять на решения, связанные с распределением прибыли компании после уплаты всех налогов.

Впрочем, оповещать инспекцию нужно не только о самом факте принадлежности к КИК, но и в некоторых прочих случаях, например при изменении доли или прекращении участия. Вот что нужно об этом знать:

• налогоплательщик, чья доля в организации до изменения составляла не менее 10%, обязан сообщить об этом в ФНС в трехмесячный срок;
• отправлять оповещение в ФНС требуется каждый раз, когда изменяются доли участия, и использовать при этом форму и порядок, утвержденные в Минфин РФ;
• необходимо направлять в ФНС данные об изменениях, которые считаются таковыми по так называемому Закону о контролируемых иностранных компаниях — Федеральному закону от 24 ноября 2014 года № 376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)»[1]. Сделать это нужно не позднее трех месяцев с даты возникновения данных корректировок;
• ставить ФНС в известность о переменах, связанных с переводом международной компании в специальные административные районы (о них мы еще поговорим ниже), следует не позднее 15 рабочих дней с того момента, как эти изменения произошли.

О сроках стоит поговорить отдельно — как известно, у ФНС, как и у большинства госорганов, с этим вопросом все довольно строго. Если речь идет об участии в доле иностранной организации, при регистрации которой не создавалось юрлицо (то есть структуры), то на отправку первого единовременного уведомления отводится три месяца. Об образовании новой международной организации сообщить необходимо в более короткий срок — на это дается месяц. Если же физлицо сменило резидентность в течение календарного года, то оповестить об этом нужно до 1 марта года, следующего за годом признания лица резидентом РФ. Что важно, известить ФНС придется и в случае прекращения участия в иностранных организациях — и снова у участника есть три месяца, отсчет которых начинается с момента ликвидации КИК.

Одна из самых распространенных ошибок, которую совершают многие лица, имеющие отношение к КИК, — однократное уведомление о зарубежной компании. Другими словами, лицо связалось с КИК, поставило после этого в известность налоговиков и более никаких бумаг в инспекцию не посылало. По закону уведомлять ФНС о КИК требуется ежегодно, даже если за это время ничего не изменилось. Делать это, независимо от суммы дохода, полученного КИК в качестве прибыли, необходимо до 20 марта года, идущего за отчетным периодом, по которому контролирующее лицо признало доход. Даже если контролируемые иностранные компании несут серьезные убытки, уведомление в инспекцию должно быть подано точно в установленный в законе о КИК срок.

Прибыли КИК и подоходный налог в РФ

П.1 ст. 309 НК РФ подробно регламентирует определение налогооблагаемой базы по прибыли КИК и приравнивает ее к доходам самого резидента РФ – контролирующего лица.

Таким образом, доля участия в КИК увеличивает налоговую базу резидента, рассчитываемую согласно другим действующим положениям Налогового Кодекса РФ.

Расчет происходит, исходя из следующих положений:

• для участника в доле компании – в зависимости от распределения прибыли в году, следующем за отчетным по тому или иному налогу в РФ;
• для бенефициара в расчет берется предполагаемая сумма прибыли, на которую он будет иметь право в случае ее распределения.

Частью налоговой базы станет не любая прибыль с КИК, а только та, что превысила установленные пороговые значения:

• в 2015 году – 50 000 000 руб.;
• в 2016 году – 30 000 000 руб.;
• после 2016 года – 10 000 000 руб.

Аудиторское заключение по КИК

В определенных случаях Вам также потребуется приложить и аудиторское заключение к финансовой отчетности. Таким образом, положительное заключение аудитора будет подтверждать факт достоверности информации в финансовой отечности, на базе которой высчитывается прибыль КИК и налог НДФЛ к уплате в бюджет.

Срок подачи — 30 апреля. Штраф — 500 000 рублей.

Однако, понять и разобраться обязаны Вы делать аудит или нет — это целый квест. Я рекомендую делать аудит абсолютно всем, так как есть высокая вероятность того, что налоговый инспектор усомнится в представленных Вами документах и запросит у Вас аудиторское заключение. Если Вы его не предоставите в течение 30 дней, то Вас могут оштрафовать уже на 1 000 000 рублей.

Фиксированный налог в размере 5 миллионов рублей.

В 2021 году появился новый упрощенный режим налогообложения КИК (так называемый «фиксированный налог»). Вы подаете уведомление о переходе на режим фиксированного налога и просто платите 5 миллионов рублей. Уведомление о КИК вы также обязаны подавать. А вот Финансовую отчетность и Аудиторское заключение — уже не обязательно. Кому это подойдет? Сложно сказать, тут надо считать. Но учтите — прыгать с одного режима на другой нельзя. При переходе на режим «5 миллионов» в 2021 году вы будете обязаны придерживаться ему минимум 3 года. При переходе с 2022 года — 5 лет. И стоимость такого упрощенного режима уже обойдется Вам в 25 миллионов рублей.

На мой взгляд, данный вариант подходит для крупного бизнеса и для трейдеров, которые имеют очень сложную и объемную финансовую отчетность.

НДФЛ с дивидендов от КИК: как не платить дважды

Законодательство (п. 66 ст. 217 НК РФ) освобождает от обложения НДФЛ доходы в форме дивидендов контролирующих физлиц в КИК тогда, когда они были указаны при заполнении налоговой декларации за отчетный период. При подаче декларации резиденту следует также предоставить:

• копии квитанций об уплате налогов с прибыли КИК (как источника для дивидендов) согласно требований налогового законодательства страны регистрации и (или) РФ;
• копии квитанции налога на прибыль российской структуры КИК, который подлежит зачету (ст. 232 НК РФ);
• копии платежек денежных сумм, которые в виде дивидендов за отчетный период получил налогоплательщик.

• Руководство ООО МФК «ИнкассоЭксперт» выражает благодарность Аудиторской компании «Камертон-АК» за проведение аудита за 2017 год. Аудиторская проверка показала, что специалисты «Камертон-АК» обладают высоким профессиональным уровнем, доброжелательны, дисциплинированы и ответственны Ясаков С.С Генеральный директор ООО МФК «ИнкассоЭксперт»
• Специалисты компании «Камертон-АК» произвели качественный анализ системы бухгалтерского учета и финансового обеспечения нашего учреждения; разъяснили требования действующего законодательства, провели качественный правовой анализ заключенных учреждением хозяйственных договоров; оказали необходимую консультационную помощь администрации учреждения в организации и учета финансово-хозяйственной деятельности. Майоров А.Н. Директор ГБУ ЦД «Личность»
• При оказании услуги по разработке проектов Учетной политики, специалисты «Камертон- АК» провели качественный анализ системы бухгалтерского учета и налогообложения нашего учреждения; оказали необходимую консультационную помощь администрации и бухгалтерии в организации учета финансово-хозяйственной деятельности. Прохорова Н.Д. Главный бухгалтер ФБУЗ «Лечебно-реабилитационный центр Министерства экономического развития Российской Федерации»
• Консультационные услуги в сфере организации бухгалтерского учета и налогообложения. оказывались специалистами ООО Аудиторская компания «Камертон-АК» своевременно и на высоком качественном уровне. Учитывая результаты анализа качества и своевременности оказания консультационных услуг, мы предлагаем продолжить сотрудничество с ООО Аудиторская компания «Камертон-АК», заключив консультационный договор на 2013 год Урин В.Г. Генеральный директор ГБУК г. Москвы «МАМТ»
• В процессе осуществления аудиторских мероприятий специалисты ООО Аудиторская компания «Камертон-АК» оказывали необходимую консультационную помощь в организации бухгалтерского учета нашего автономного учреждения, разъясняли положения и требования действующего законодательств, недостаточно четко прописанные в нормативных документах, давали полезные советы по решению текущих проблем финансово-хозяйственной деятельности. Дытынис Г.Д. Директор ГАУ НО «Управление госэкспертизы»
• В период аудиторской проверки специалисты ООО Аудиторская компания «Камертон-АК» произвели качественный анализ системы налогового и бухгалтерского учета нашего учреждения. Оказали необходимую консультационную помощь, разъяснили требования действующего законодательства, недостаточно четко прописанные в нормативных документах. Османов С.П. Начальник ФАУ «Главгосэкспертиза России»
• Специалисты ООО Аудиторская компания «Камертон-АК» провели детальный анализ остатков по счетам бухгалтерского учета КП «Спортивный комплекс «Крылатское» с целью качественного и полного переноса их на счета бухгалтерского учета созданного на его базе ГБУ «Спортивный комплекс «Крылатское» Москомспорта Будилин В.Г. И.О. Генерального директора ГБУ «Спортивный комплекс «Крылатское» Москомспорта
• В период аудиторской проверки специалисты Аудиторской компании «Камертон- АК» на достаточно высоком уровне произвели все необходимые аудиторские процедуры в отношении системы бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности нашего учреждения. По результатам проверки отмечаем высокий профессиональный уровень специалистов ООО «Камертон-АК», а также достойное качество оказанных ими аудиторских услуг Молодкин К.А. Генеральный директор ООО «Лидера»
• Сотрудники «Камертон-АК» провели качественный анализ системы бухгалтерского учета и налогообложения нашего учреждения; определили и порекомендовали наиболее оптимальные в условиях нашей финансово-хозяйственной деятельности методики организации и ведения бухгалтерского учета и налогообложения оказали необходимую консультационную помощь администрации и бухгалтерии в организации учета финансово-хозяйственной деятельности Домогарова Т.В. ФГБУ «ФНИЦЭМ им Н.Ф. Гамалеи»
• В период аудиторской проверки, несмотря на определенные сложности в получении необходимой информации в связи со сменой руководства бухгалтерией нашего учреждения, а также периодической смены в проверяемом периоде применяемых нами бухгалтерских баз данных, специалисты ООО Аудиторскакя компания «Камертон-АК» произвели качественный анализ системы финансового обеспечения, бухгалтерского и налогового учета. Мазур А.И., Московский драматический театр имени А.С.Пушкина

Ответственность за занижение налоговой базы по прибыли КИК

Федеральный закон N 376-ФЗ ввел в Налоговый кодекс новую ст. 129.5, согласно которой неуплата или неполная уплата контролирующим лицом, являющимся налогоплательщиком — физическим лицом или организацией, сумм налога в результате невключения в налоговую базу доли прибыли КИК влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога в отношении прибыли КИК, подлежащей включению в налоговую базу по НДФЛ для контролирующих лиц, являющихся налогоплательщиками — физическими лицами, налоговую базу по налогу на прибыль организаций для контролирующих лиц, являющихся налогоплательщиками — организациями, но не менее 100 000 руб.

Отметим, что фактически данная норма начнет действовать при вынесении решений о привлечении к налоговой ответственности за налоговые периоды начиная с 2018 г. За налоговые периоды 2015 — 2017 гг. ответственность, предусмотренная ст. 129.5 НК РФ, не применяется.

Обратите внимание! За деяния, связанные с неуплатой или неполной уплатой сумм налога в результате невключения в налоговую базу в 2015 — 2017 гг. прибыли контролируемой иностранной компании, уголовная ответственность не наступает, если ущерб, причиненный бюджетной системе РФ в результате преступления, возмещен в полном объеме.

С 2021 года меняется налоговое регулирование контролируемых иностранных компаний

Суть законодательства о КИК в одном предложении: налоговые резиденты России должны отчитываться о своих иностранных компаниях и в определенных случаях платить в России налоги с нераспределенной прибыли КИК.

КИК – это любая иностранная организация или структура без образования юридического лица (например, фонд или траст), которая удовлетворяет одновременно двум условиям:

• Не является российским налоговым резидентом; и
• Контролируется российским налоговым резидентом.

Соответственно, для установления, является ли конкретная иностранная компания КИК, важно понимать два понятия: налоговое резидентство компании и контроль, которые подробно рассмотрены далее.

Вместе с появлением законодательства о КИК было введено понятие корпоративного налогового резидентства. До этого российское законодательство исходило из того, что юридические лица могут быть налоговыми резидентами только в той стране, где они учреждены.

Это было необходимо и логично, чтобы закрыть вакуум, когда иностранная компания формально не является КИК, но полностью управляется с территории России. В этом случае такая иностранная компания может быть признана российским налоговым резидентом, несмотря на регистрацию в иностранном реестре компаний. Если это происходит, то такая компания обязана платить налоги и соблюдать другие налоговые обязательства в соответствии с российским законодательством наравне с другими юридическими лицами, созданными в России.

В соответствии со ст. 264.2 Налогового кодекса Российской Федерации («НК РФ») иностранная организация может быть признана российским налоговым резидентом, если местом ее управления является Российская Федерация. Местом управления иностранной организацией признается Российская Федерация при соблюдении хотя бы одного из следующих условий:

• Исполнительный орган (исполнительные органы) организации регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой организации из Российской Федерации;
• Главные (руководящие) должностные лица организации (лица, уполномоченные планировать и контролировать деятельность, управлять деятельностью предприятия и несущие за это ответственность) преимущественно осуществляют руководящее управление этой иностранной организацией в Российской Федерации.

Эти правила далее детализированы в той же ст. 246.2 НК РФ, поэтому если у вас есть ощущение, что ваша компания может быть признана российским налоговым резидентом, мы рекомендуем вам обращаться сразу к НК РФ.

По нашему мнению, значительное количество КИК российских граждан являются именно корпоративными резидентами России, поскольку их управление осуществляется с территории России. Однако на сегодняшний день ФНС не очень торопится признавать иностранные компании российскими налоговыми резидентами, и такая практика принудительного признания иностранной компании налоговым резидентом России не является распространенной. В справочно-правовой системе Консультант Плюс нет ни одного судебного дела, которое бы ссылалось на пункт с определением российского налогового резидентства. Это не означает, что таких дел вообще не было, но говорит о том, что никто еще пока что не оспаривал признание иностранной компании налоговым резидентом России.

В этой связи для целей законодательства о КИК принципиальным критерием является именно контроль, о чем мы расскажем далее.

Мы разобрались с уведомлениями об участии в иностранных компаниях. Теперь давайте рассмотрим как и когда надо подавать уведомления о КИК.

Уведомление о КИК должно быть подано до 20 марта (для организаций) или до 30 апреля (для физических лиц) года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК. Если налогоплательщик полагается на освобождение от налогообложения прибыли КИК, в эти же сроки он должен представить в налоговую инспекцию документы, подтверждающие право на такое исключение (об исключениях ниже). Если же такое право не заявлено, также необходимо предоставлять дополнительные документы (об этом тоже далее в разделе про расчет и уплату налогов с прибыли КИК).

Возникает закономерный вопрос: когда налогоплательщик должен признать доход КИК? Датой получения дохода в виде прибыли КИК признается 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, на который приходится дата окончания периода, за который в соответствии с личным законом КИК составляется финансовая отчетность.

Соответственно, если финансовый год у КИК закончился 31 декабря 2021 года, то доход признается на 31 декабря 2022 года, а уведомление должно быть подано до 30 апреля 2023 года (для физических лиц).

Прибыль КИК освобождается от налогообложения, если такая компания является «активной иностранной компанией». Чтобы быть такой активной компанией, доля пассивных доходов не должна превышать 20%.

Перечень пассивных доходов приведен в ст. 309.1 НК РФ, где к ним среди прочего отнесены такие доходы, как:

• Дивиденды;
• Процентный доход по займам;
• Лицензионные платежи;
• Доходы от сделок с долями и операций с недвижимостью;
• Доходы от реализации акций (долей) и (или) уступки прав в иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву;
• Доходы от оказания консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также от проведения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

Как вы видите, перечень таких пассивных доходов достаточно широк, и, чтобы считаться активной, компания должна получать не менее 80% доходов от других источников. По остаточному принципу к активным доходам можно отнести, например, реализацию товаров и выполнение работ.

Одним из распространенных и спорных вопросов является квалификация дохода от продажи приложений или иных цифровых продуктов через App Store, Google Play или другие платформы. С точки зрения гражданского права, такие сделки представляют собой предоставление права (лицензии) на использование определенных объектов интеллектуальной собственности. Такой вид дохода прямо указан в списке пассивных доходов.

Вместе с тем можно представить себе сценарии или аргументы, когда предприниматель может постараться убедить налоговую службу, что такие доходы стоит относить к активным доходам. Например, компания из области онлайн-образования может говорить, что она оказывает образовательные услуги, а не предоставляет лицензию на просмотр записанных уроков.

Стоит также обратить внимание, что в самом подп. 4 п. 4 ст. 309.1, где перечислены подвиды таких доходов не указаны доходы от выдачи лицензий на программное обеспечение. Учитывая очевидную роль и масштаб этой индустрии в современном мире, сложно представить, что законодатель случайно забыл это указать.

Такие доходы от реализации приложений также сложно отнести к пассивным, потому что они требуют самые что ни на есть активных усилий: разработка новых фич, служба поддержки, аренда серверов, создание нового контента и так далее.

Если следовать этой логике, то доходы компаний, распространяющих свои продукты через магазины приложений, стоит отнести к активным. Соответственно, доход таких компаний должны быть освобожден от налогообложения в качестве дохода КИК.

Чтобы получить подтверждение такой позиции, мы направили запрос в ФНС и ждем на него ответ. Как только мы что-нибудь узнаем, то обязательно поделимся.

Прибыль КИК освобождается от налогообложения, если эффективная ставка налогообложения доходов (прибыли) для такой КИК составляет не менее 75% средневзвешенной налоговой ставки по налогу на прибыль организаций.

Необходимо сравнивать именно со средневзвешенной ставкой, поскольку, по общему правилу, налог на прибыль компания в России составляет 20% (п. 1 ст. 284 НК РФ), но для доходов в виде дивидендов ставка составляет уже 13% (подп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ).

В России далеко не самые высокие корпоративные налоги, поэтому такое исключение достаточно распространено.

Традиционно КИК и все, что с ними связано, не вызывают особого энтузиазма у людей, которые сталкиваются с этой сферой регулирования. Однако есть особенности, которые делают КИК привлекательным инструментом для целей личного налогового и финансового планирования. Давайте обозначим несколько таких нюансов.

Наличие КИК в низконалоговой юрисдикции может быть привлекательно для людей, которые инвестируют собственные средства в различные финансовые инструменты рынка ценных бумаг.

Во-первых, уплата налогов с прибыли КИК позволяет отсрочить уплату НДФЛ с традиционных доходов, полученных физическим лицом напрямую. НДФЛ уплачивается до 15 июля года, следующего за годом, когда был получен доход, то есть примерно через 6 месяцев. В то время как датой получения дохода в виде прибыли КИК признается 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, за который в соответствии с личным законом КИК составляется финансовая отчетность. Например, если финансовый год у КИК закончился 31 декабря 2018 года, то доход признается на 31 декабря 2019 года, а налог подлежит уплате до 15 июля 2020 года.

Во-вторых, КИК вправе вычитать понесенные расходы для целей расчета прибыли, в то время как физическое лицо достаточно ограничено в том, что оно может учитывать в качестве расходов для уменьшения базы. Кроме того, КИК вправе переносить убыток прошлых лет на будущие периоды, что физическое лицо делать не может.

В-третьих, при расчете прибыли КИК используются международные стандарты финансовой отчетности. Если же гражданин инвестирует в ценные бумаги напрямую, он должен полагаться на правила НК РФ и разъяснения регулятора, которые не всегда однозначны в своем толковании.

В-четвертых, есть пороговая величина в размере 10 млн руб., до которой прибыль КИК не подлежит декларации. НДФЛ же подлежит уплате со всех доходов автоматически.

В-пятых, на КИК не распространяются требования валютного законодательства, которые, помимо прочего, предусматривают валютный контроль для трансграничных сделок и обязывают резидентов отчитываться об открытии банковских счетов.

Иностранные компании — нерезиденты России, акционерами и/или выгодоприобретателями которых являются резиденты РФ, признаются контролируемыми, если:

• доля участия резидента РФ составляет более 25 % либо совокупная доля в которой резидентов РФ более 50 %, а доля каждого из таких резидентов более 10 %;

• резиденты РФ хоть и не имеют доли участия, но осуществляют контроль над ней в своих интересах.

Наличие контроля резидента Российской Федерации определяется исходя из возможности оказывать влияние на принятие иностранной компанией решений о распределении прибыли после налогообложения не только в силу прямого и косвенного участия в компании, но и на основании (п. 7 ст. 25.13 НК РФ):

• участия в договоре об управлении компанией;

• иных особенностей отношений между резидентом РФ и иностранной компанией.

Например, когда физическое лицо прямо не участвует в иностранной компании, скрываясь за офшорными компаниями-акционерами, но является бенефициарным владельцем, конечным выгодоприобретателем иностранной компании и заключает с номинальными акционерами иностранной компании соглашение о доверии. В таком случае собственник бизнеса также может быть признан контролирующим лицом иностранной компании.

Траст в смысле НК РФ является иностранной структурой без образования юридического лица (ИСБОЮЛ). Такие структуры приравнены к контролируемым иностранным компаниям (п.2 ст.25.13 НК РФ).

Как избежать статуса контролируемой компании:

А) Избавиться от иностранной компании;

Б) Избавиться от российского налогового резиденства.

Однако. Признание компании контролируемой не тождественно необходимости уплаты за нее налогов в России!

Наличие у российского гражданина подконтрольной иностранной компании накладывает ряд обязательств. Во-первых, это уведомление налогового органа в следующем порядке:

1) Однократное уведомление об участии в иностранной компании (учреждении иностранной структуры без образования юридического лица (ИСБОЮЛ)).

Уведомление об участии в иностранной организации подаетcя в срок не позднее трех месяцев с даты возникновения доли участия в такой иностранной организации (п. 3 ст. 25.14 НК РФ).

Если это не сделано вовремя, уведомление может быть подано в любой момент. Штраф за нарушение срока относительно небольшой — 50 000 руб. в отношении каждой иностранной компании (структуры), взимаемый однократно (п. 2 ст. 129.6 НК РФ).

2) Ежегодное уведомление о наличии контролируемых иностранных компаний (КИК), ИСБОЮЛ. Если у налогового резидента РФ была КИК (ИСБОЮЛ) в 2019 году, то уведомление подается в 2021 году — не позднее 20 марта организацией и не позднее 30 апреля физическим лицом (п. 2 ст. 25.14 НК РФ, п. 1.1. ст. 223 НК РФ, пп. 12 п. 4 ст. 271 НК РФ и письма Минфина России от 20.10.2015 г. № 03-03-06/60105). В аналогичном порядке подаются уведомления и за последующие года.

За непредоставление или представление уведомления, содержащего недостоверные сведения, штраф уже выше — 500 000 рублей (п. 1 ст. 129.6 НК РФ).

Дополнительно к уведомлению подается:

• финансовая отчетность КИК за тот финансовый год, по итогам которого резидент РФ подает уведомление (пп.1 п.5 ст. 25.15 НК РФ);

• аудиторское заключение по этой финансовой отчетности КИК, если аудит является обязательным в стране резидентства КИК или осуществляется добровольно (пп.2 п.5 ст. 25.15 НК РФ).

Документы должны быть переведены на русский язык.

Финансовая отчетность подается физическим лицом — вместе с уведомлением, организацией — вместе с декларацией по налогу на прибыль (срок предоставления которой — не позднее 28 марта).

За непредоставление этих документов предусмотрен такой же значительный штраф, как и за неподачу самого уведомления о КИК, — 500 000 рублей п.1.1 ст. 126 НК РФ.

Налоговый орган также вправе в таком случае истребовать у резидента РФ эти документы, а резидент РФ обязан предоставить их в течение одного месяца с даты получения соответствующего требования (п.1, п.2 ст. 25.14-1 НК РФ). Непредставление финансовой отчетности КИК и аудиторского заключения даже после требования налогового органа влечет взыскание еще одного штрафа, уже в размере 1 000 000 рублей (п. 1.1-1 ст. 126 НК РФ).

Таким образом, даже если прибыль КИК не облагается налогом в России, контролирующее лицо должно представить финансовую отчетность КИК, аудиторское заключение этой финансовой отчетности и любыми документами подтвердить, что прибыль КИК освобождается от налогообложения в России.

Как избежать обязанности по предоставлению этой информации:

• Избавиться от контролируемой иностранной компании;

• Перейти на уплату налога с фиксированной прибыли КИК.

Вступил в силу закон о фиксированном налоге для КИК

Контролирующие лица КИК

• Статус иностранного лица как лица без участия в капитале определяется налогоплательщиком самостоятельно на основе личного закона КИК (п. 3).
• Если определить, является ли КИК организацией или структурой без образования юридического лица, невозможно, то КИК априори считается организацией (п. 2).
• При участии в КИК через простое или инвестиционное товарищество контролирующим лицом признается не само товарищество, а его участники (п. 4).
• Участие в КИК исключительно через российские публичные компании (в том числе в ситуациях, когда владение осуществляется через несколько публичных компаний последовательно или параллельно) не приводит к признанию акционера контролирующим лицом КИК. При этом если акционер владеет КИК не только через публичную компанию, но и, к примеру, напрямую или через ЗАО, то он будет признан контролирующим лицом такой КИК, а доля его владения будет определяться совокупно, то есть будет включать долю владения через публичную компанию (п. 5).
• Осуществление контроля через КИК («косвенный» контроль) также признается основанием для признания лица контролирующим (п. 6).
• При приобретении КИК покупатель признается контролирующим лицом начиная с того налогового периода, в котором КИК была приобретена (п. 14).

Освобождение прибыли КИК от налогообложения

• Доходы от активной деятельности должны быть очищены от курсовой разницы по результатам реализации и от курсовой разницы по переоценке, а также от любой курсовой разницы, отраженной в Отчете о прибылях и убытках (п. 11а).
• Доходы от аренды и продажи морских и речных судов могут быть квалифицированы как доходы от активной деятельности. При этом ведомство отмечает, что надлежит обращаться к личному закону КИК (п. 11г, 11д).

Расчет прибыли КИК

• При расчете прибыли КИК термины используются в значении, предусмотренными применимыми стандартами составления финансовой отчетности. В отсутствие таковых в стандартах составления финансовой отчетности термины используются в значении, установленном НК РФ и иными законодательными актами (п. 12а).
• Минфин РФ уточнил правила расчета прибыли КИК, если финансовый год КИК отличается от календарного (п. 13).
• Прибыль КИК пересчитывается в рубли по среднему курсу иностранной валюты к рублю. Под средним курсом понимается среднее арифметическое значение официального курса ЦБ РФ за все дни в периоде, за который составляется финансовая отчетность. Если ЦБ РФ не устанавливает официальный курс иностранной валюты к рублю, то в соответствии с рекомендациями ЦБ РФ надлежит рассчитывать кросс-курс валют через доллар США (п. 17).
• Минфин РФ разъяснил порядок учета сумм от переоценки ценных бумаг при их выбытии для целей расчета прибыли КИК: прибыль корректируется только на переоценку, осуществленную в 2015 году и позже. При этом ведомство отмечает, что в различных стандартах составления финансовой отчетности переоценка может называться и отражаться по-разному (п. 21).

Методические рекомендации Минфина России во многом подтвердили позицию, сформулированную в более ранних письмах ведомства, и совпали с методологическими подходами, выработанными юристами «Пепеляев Групп» в процессе работы над крупными проектами по расчету прибыли КИК. Тем не менее, ряд важных методологических вопросов остается открытым (осуществление контроля над КИК как критерий признания лица контролирующим, товарищество как контролирующее лицо КИК, отнесение дохода к пассивным, налогообложение КИК, являющейся частью консолидированной группы налогоплательщиков).

Мы будем информировать Вас о появлении новостей по ключевым вопросам применения правил КИК.

Напомним, что до 20 марта 2017 г. российские налогоплательщики должны представить в налоговые органы уведомления об имеющихся у них КИК.

Основанием для обсуждения вопросов налогов с доходов иностранных компаний, доля в которых принадлежит резидентам РФ, стали законодательные новшества, актуальные с начала января 2015 года. К ним относятся:

• Федеральный закон РФ от 24 ноября 2014 г. № 376-ФЗ, называемый также «законом о деоффшоризации» или «законом, касающимся КИК» (последние правки в него вносились 15.02.2016 г. за № 32-ФЗ);
• Налоговый Кодекс РФ, в который данным законом были добавлены существенные нюансы в рамках обеспечения уплаты налоговых сборов в национальный бюджет с доли участия в КИК.

Эти законодательные новинки призваны решить такие актуальные задачи, и это осуществлено впервые:

• ввести механизм, по которому будет осуществляться налогообложение с прибыли КИК;
• предусмотреть ответственность нарушения этого порядка отечественных резидентов, контролирующих долю в такой прибыли;
• прояснить факторы, согласно которым иностранная компания будет признана контролируемой организацией или физлицом – резидентом России;
• исключить возможность двойного налогообложения.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Закон, о котором идет речь, не вменяет в вину и не провозглашает запрет на владение долей в иностранной фирме. Он лишь уточняет обязанности отечественных плательщиков налогов, вытекающие из такого владения и контроля, а также гарантии обеспечения их выполнения.

Согласно положениям нового законодательства, КИК регламентируется строго и однозначно.

Иностранная компания признается контролируемой налоговым резидентом РФ, если относительно нее соблюдаются все нижеследующие условия:

• сама иностранная компания не является налогоплательщиком РФ;
• ее контролирующим лицом, напротив, признан налоговый резидент нашей страны (юрлицо или физлицо).

Если иностранная организация не образовывает юридическое лицо (например, являясь фондом, трастовой организацией, товариществом и т.п.), она тоже может быть контролируемой, если ею управляет налогоплательщик РФ.

Для дальнейшего прояснения необходимо уточнить, кто признается налоговым резидентом в нашем государстве.

1. Для физических лиц быть резидентом означает нахождение на территории страны в течение полугода в период 12 календарных месяцев подряд (не считается прерыванием отъезд на лечение или учебу менее, чем на полугодичный срок).
2. Среди юрлиц резидентами РФ будут те фирмы, которые признаны таковыми при регистрации в России или в рамках международных договоров, а также управляемые с территории нашей страны.

Второе ключевое понятие в определении КИК – контролирующее лицо, физическое или юридическое. Закон четко определяет, кто именно является таковым:

• владелец доли, большей 25%;
• участник с 10% и более (совокупно с долями супругов и родственников), если доли других контролирующих эту организацию резидентов РФ в сумме превысят половину;
• лицо, контролирующее принятие определяющих управленческих решений, касающихся распределения доходов в этой компании (даже если оно и не владеет долей в ней).

СПРАВКА. Согласно этим факторам, контролирующим лицом иностранной компании может являться как ее акционер, так и владелец (бенефициар). Долю участия считают согласно ст. 105.2 Налогового Кодекса РФ. При отсутствии владения долей учитывают обстоятельства, свидетельствующие о бенефициаре.

Как рассчитать прибыль КИК?

На этот вопрос поможет ответить статья 309.1 НК РФ, в которой установлены правила расчета прибыли КИК. В соответствии с этой статьей прибыль (убыток) КИК рассчитывается:

• по данным ее финансовой отчетности, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год;
• или gо правилам, установленным настоящей главой для налогоплательщиков – российских организаций (речь идет о главе 25 НК РФ).

При этом, чтобы иметь возможность рассчитать прибыль КИК по иностранной финансовой отчетности должно выполняться одно из двух условий (п. 1.1 ст. 309.1 НК РФ):

• постоянным местонахождением КИК является иностранное государство, с которым имеется международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, кроме государств из «черного списка»; или
• в отношении финансовой отчетности представлено аудиторское заключение, которое не содержит отрицательного мнения или отказа в выражении мнения.

Важные нюансы при расчете и уплате прибыли КИК.

1. Конвертация прибыли в рубли. В налоговой декларации прибыль должна быть указана в рублях. Для конвертации иностранной валюты в рубли используется «средний курс». В соответствии с разъяснениями Минфина среднее значение курса иностранной валюты к рублю определяется налогоплательщиком самостоятельно как среднее арифметическое значение курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, устанавливаемого Центральным банком Российской Федерации за все дни в соответствующем периоде, за который составлена финансовая отчетность (Письмо Минфина России № 03-12-11/2/7395 от 10 февраля 2017 года).
2. При подаче уведомлений контролирующее лицо обязано приложить финансовую отчетность, подтверждающую расчет прибыли (или убытка). Если не приложить отчетность, уже предусмотрены штрафы.
3. Контролирующее лицо должно приложить подтверждающие документы для уплаты налогов иностранной компанией при снижении налога на прибыль в Российской Федерации.
4. При применении положений международных договоров о двойном налогообложении резиденты России также должны приложить свидетельство о резидентстве иностранной компании и свидетельство о том, что доход иностранной компании не является пассивным.

Что такое контролируемая иностранная компания?

Согласно НК РФ, контролируемой иностранной компанией (далее — КИК) будет являться любая компания, зарегистрированная в любой форме за рубежом, но владельцы, управляющие или выгодоприобретатели которой являются налогоплательщиками (налоговыми резидентами) Российской Федерации.

Что здесь важно понимать, что под компанией понимается не только юридическое лицо но и юридические структуры без образования иностранного лица, как такового, т.е. ЮСБОИЛ. О чем конкретно идет речь? КИК может быть: партнерством, фондом, трастом, или любой иной формой коллективной деятельности.

Что значит контролируемая? Это значит, что российский налоговый резидент либо владеет более 25% акций данной компании в случае, если в составе акционеров больше нет резидентов РФ, либо более 10% в случае, если общий пакет акций или прав собственности находится у российских резидентов.

КИК будет также признан таковым, если осуществляется контроль любым способом за решением таких вопросов, как:

• распределение прибыли или доходов;
• управлением имуществом иностранной компании:
• распоряжение активами компании.

Таким образом лицом, контролирующим иностранную компанию могут быть признаны не только владельцы, но и управляющие лица: директора, управляющие банковскими счетами, ключевые менеджеры.

Налогоплательщики обязаны уведомлять налоговый орган о КИК.

Сообщать об этом должны организации и граждане, которые:

• являются контролирующими лицами КИК;
• обязаны платить налог на прибыль организаций (НДФЛ для физических лиц) с прибыли КИК (в части своей доли).

Уведомление о КИК подается не позднее 20 марта года, следующего за годом, в котором доля прибыли КИК подлежит учету у контролирующего лица.

При этом налогоплательщика могут оштрафовать на 100 тыс. руб. (в отношении каждой КИК):

• за непредставление уведомления;
• представление с опозданием;
• указание неверных сведений в уведомлении.

Похожие записи:

• Пенсии чернобыльцам: перерасчет чернобыльских пенсий в Украине
• Пенсионные выплаты после смерти
• Как ликвидировать ТСЖ с долгами добровольно или по решению суда?